Оплата труда

Социальные отпуска

Продолжая тему отпусков, начатую в «Вестнике» № 19/2014, в данной статье рассмотрим виды социальных отпусков, право на каждый из видов таких отпусков, порядок их предоставления и т. п.
Законом об отпусках введено новое название для отпусков, предоставляемых женщинам в связи с беременностью, родами и по уходу за ребенком, — социальные отпуска. Статьей 4 этого Закона предусмотрены следующие виды социальных отпусков:
отпуск по беременности и родам;
отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста;
отпуск в связи с усыновлением ребенка;
дополнительный отпуск работникам, имеющим детей.


Отпуск по беременности и родам

В соответствии со ст. 17 Закона об отпусках на основании медицинского заключения женщинам предоставляется оплачиваемый отпуск по беременности и родам продолжительностью:

  • до родов — 70 календарных дней;
  • после родов — 56 календарных дней начиная со дня родов.

Длительность отпуска исчисляется суммарно, то есть женщине предоставляется отпуск продолжительностью 126 дней. Это означает, что послеродовая часть отпуска корректируется в случае, если отпуск до родов оказался больше или меньше установленной продолжительности. Например, если дородовая часть отпуска составляла 68 дней, то послеродовая часть составит 58 дней. В случае осложнения родов, а также при рождении двоих и больше детей послеродовой отпуск предоставляется продолжительностью 70 календарных дней.

Согласно п. 10 части первой ст. 30 Закона № 796 женщинам, пострадавшим вследствие Чернобыльской катастрофы, отпуск по беременности и родам предоставляется продолжительностью 90 календарных дней до родов и 90 календарных дней после родов. Он исчисляется суммарно и предоставляется полностью независимо от количества дней, фактически использованных до родов, с оплатой в размере полного заработка независимо от страхового стажа и места работы.

Отпуск по беременности и родам иногда называют «декретным», что не соответствует действующему законодательству, при этом его часто путают с отпуском по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста. Во избежание спорных ситуаций на практике нужно применять термины, предусмотренные Законом об отпусках.

В случае наступления срока отпуска по беременности и родам в период ежегодного отпуска ежегодный отпуск должен быть продлен либо перенесен на другой период (п. 3 части первой ст. 11 Закона об отпусках).

Право на такой отпуск и его продолжительность не зависят от стажа работы на предприятии, в учреждении, организации. Например, работница, проработавшая два месяца, имеет право на такой отпуск полной продолжительности.

Время отпуска по беременности и родам согласно ст. 9 Закона об отпусках засчитывается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск.

Согласно части второй ст. 20 Закона об отпусках, ст. 180 КЗоТ к отпуску по беременности и родам работодатель обязан по заявлению женщины присоединить ежегодный отпуск независимо от продолжительности ее работы в текущем рабочем году.

Частью тринадцатой ст. 10 указанного Закона некоторым категориям работников также предоставлено право использовать ежегодные отпуска по их желанию в удобное для них время, в частности женщине перед отпуском по беременности и родам или после него.

Женщина может реализовать свое право на использование ежегодного отпуска полной продолжительности при условии, если на день начала ежегодных основного и дополнительного отпусков она имеет стаж работы в счет рабочего года, за который просит предоставить ей ежегодные отпуска, продолжительностью хотя бы один день. Для получения ежегодных отпусков в указанное время она должна предоставить работодателю соответствующую справку медицинского учреждения. Предоставление ежегодных отпусков в счет рабочего года, который еще не начался, законодательство о труде не предусматривает, в том числе относительно рассматриваемого случая.

Отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста

По окончании отпуска по беременности и родам согласно ст. 18 Закона об отпусках по желанию женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста с выплатой пособия в соответствии с законодательством.

Статьей 91 КЗоТ предусмотрено, что предприятия, учреждения, организации в пределах своих полномочий и за счет собственных денежных средств могут устанавливать дополнительные по сравнению с законодательством трудовые и социально-бытовые льготы для работников, в том числе другие виды отпусков или отпуска большей продолжительности, нежели установлено законодательством.

Согласно ст. 7 Закона № 3356 в коллективном договоре устанавливаются взаимные обязательства сторон по регулированию производственных, трудовых и социально-экономических отношений, в частности по установлению режима работы, продолжительности рабочего времени и отдыха.

Таким образом, вышеприведенными нормами определена возможность для предприятий, учреждений, организаций устанавливать дополнительные по сравнению с законодательством трудовые и социально-бытовые льготы для своих работников, в том числе частично оплачиваемый отпуск или отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком большей продолжительности.

Предоставление таких отпусков для женщин с указанием их продолжительности и условий оплаты должно быть предусмотрено в коллективном договоре.

В случае если ребенок нуждается в домашнем уходе, женщине в обязательном порядке предоставляется отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью, определенной в медицинском заключении, но не более чем до достижения ребенком шестилетнего возраста (часть шестая ст. 179 КЗоТ). На работодателя возлагается обязанность предоставить женщине такой отпуск только в случае, если ребенок нуждается в домашнем уходе. Факт необходимости в таком уходе должен быть подтвержден соответствующей справкой медицинского учреждения.

Указанные отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или частями также отцом ребенка, бабушкой, дедом либо другими родственниками, которые фактически ухаживают за ребенком, или лицом, усыновившим либо взявшим под опеку ребенка, и одним из приемных родителей (часть третья ст. 18 Закона об отпусках). На основании ст. 1861 КЗоТ такое право распространяется также на опекунов и приемных родителей.

Согласно части третьей ст. 20 Закона об отпусках, ст. 181 КЗоТ отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста и отпуск без сохранения заработной платы предоставляются по заявлению женщины или вышеуказанных лиц полностью либо частично в пределах установленного периода и оформляются приказом (распоряжением) работодателя.

Лицам, указанным в части третьей ст. 18 Закона об отпусках (кроме лиц, усыновивших или взявших ребенка под опеку в установленном законодательством порядке), отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста предоставляется на основании справки с места работы (учебы, службы) матери ребенка о том, что она вышла на работу до истечения срока этого отпуска и выплата пособия по уходу за ребенком ей прекращена (с указанием даты).

Следовательно, право на отпуск по уходу за ребенком бабушка или отец ребенка будет иметь только в случае предъявления справки с места работы матери о том, что она приступила к работе, а также справки органа труда и социальной защиты населения о том, что выплата пособия по уходу за ребенком матери прекращена. Если мать ребенка учится, то необходимо предъявить справку с места учебы о том, что она является студенткой дневной формы обучения и приступила к учебе.

При предъявлении указанными лицами таких документов работодатель обязан предоставить им такой отпуск.

В случае если мать детей находится в отпуске по уходу за одним ребенком до достижения им трехлетнего возраста, для предоставления такого отпуска отцу в этот же период оснований нет (нет справки с места работы матери о том, что она вышла на работу и не получает пособие по уходу за ребенком).

Действующим законодательством не предусмотрено использование отпуска по уходу за детьми в возрасте до трех лет, которых родила одна мать, одновременно двумя или больше застрахованными лицами.

Таким образом, право на отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста отца ребенка, бабушки, деда или других родственников, которые фактически ухаживают за ребенком, является производным от права матери на такой отпуск, то есть мать может делегировать свое право на отпуск вышеперечисленным лицам.

Поэтому в случае если мать ребенка является частным предпринимателем, отсутствуют основания для предоставления таким лицам отпуска по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста, поскольку согласно ст. 2 Закона об отпусках право на отпуска имеют граждане Украины, состоящие в трудовых отношениях с предприятиями, учреждениями, организациями независимо от форм собственности, вида деятельности и отраслевой принадлежностей, а также работающие по трудовому договору у физического лица.

Вместе с тем согласно ст. 42 Хозяйственного кодекса предпринимательство — это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования (предпринимателями) в целях достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Соответственно, матьчастный предприниматель не имеет права на любой вид отпусков, в том числе на отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста, поскольку не состоит в трудовых отношениях.

По желанию женщины или вышеуказанных лиц в период пребывания их в отпуске по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени либо дома. При этом за ними сохраняется право на получение пособия в период отпуска по уходу за ребенком.

Законодательство не определяет, где именно такое лицо имеет право работать на условиях неполного рабочего времени, поэтому это может быть как предприятие, с которым оно состоит в трудовых отношениях и на котором получило частично оплачиваемый отпуск, так и любое другое предприятие. В связи с работой на условиях неполного рабочего времени оно имеет право на ежегодный отпуск.

Женщина может по своему усмотрению в любое время прекратить указанный отпуск. При желании выйти на работу до истечения установленного приказом срока отпуска она должна подать заявление на имя руководителя. На основании этого заявления должен быть издан соответствующий приказ, являющийся основанием для прекращения выплаты пособия. Аналогичным образом она может до дня исполнения ребенку трехлетнего возраста снова оформить этот отпуск с выплатой пособия по государственному социальному страхованию. Если женщина выходит на работу работать на условиях неполного рабочего времени, она продолжает находиться в отпуске по уходу за ребенком и за ней, соответственно, сохраняется право на получение пособия.

Действующим законодательством не предусмотрены также основания для отказа женщине в прерывании такого отпуска для получения отпуска в связи с учебой, право на который подтверждено справкой-вызовом. Прерывание отпуска должно оформляться заявлением женщины и соответствующим приказом работодателя.

По окончании отпуска в связи с учебой работница снова может оформить отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста.

Отпуска по уходу за ребенком засчитываются как в общий, так и в непрерывный стаж работы и в стаж работы по специальности. Время таких отпусков не засчитывается в стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск (ст. 181 КЗоТ).

В соответствии с частью пятой ст. 20 Закона об отпусках, частью пятой ст. 179 КЗоТ отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста не предоставляется работнику, если ребенок находится на государственном содержании.

Отпуск в связи с усыновлением ребенка

Согласно ст. 182 КЗоТ и ст. 17 Закона об отпусках женщинам, усыновившим новорожденных детей непосредственно из роддома, предоставляется отпуск со дня усыновления продолжительностью 56 календарных дней (70 календарных дней — при усыновлении двоих и больше детей) с выплатой государственной помощи в установленном порядке.

Лицу, усыновившему ребенка из числа детей-сирот или детей, лишенных родительской опеки, старше трех лет, предоставляется одноразовый оплачиваемый отпуск в связи с усыновлением ребенка продолжительностью 56 календарных дней (70 календарных дней — при усыновлении двоих и больше детей) без учета праздничных и нерабочих дней после вступления в законную силу решением об усыновлении ребенка (если усыновителями являются супруги — одному из них по их усмотрению).

Лицо, усыновившее ребенка, имеет право на отпуск в связи с усыновлением ребенка при условии, если заявление о предоставлении отпуска поступило не позднее трех месяцев со дня вступления в законную силу решения об усыновлении ребенка.

Женщинам, усыновившим ребенка, предоставляются отпуска по уходу за ним на условиях и в порядке, установленных статьями 179 и 181 КЗоТ. Следовательно, женщина, усыновившая ребенка в возрасте, например, десяти месяцев, для адаптации ребенка в семье имеет право воспользоваться отпуском по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста.

Такой социальный отпуск по согласию сторон трудового договора (работника и работодателя) может быть присоединен к ежегодному основному отпуску.

Гарантии, установленные статьями 56, 176, 177, частями третьей — восьмой ст. 179, статьями 181, 182, 1821, 184, 185, 186 КЗоТ, распространяются также на родителей, воспитывающих детей без матери (в том числе в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении), а также на опекунов (попечителей), приемных родителей.

Дополнительный отпуск работникам, имеющим детей

Женщине, работающей и имеющей двоих или больше детей в возрасте до 15 лет, либо ребенка-инвалида, либо усыновившей ребенка, матери-одиночке, отцу, воспитывающему ребенка без матери (в том числе в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении), а также лицу, взявшему ребенка под опеку, либо одному из приемных родителей предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней (ст. 73 КЗоТ).

При наличии нескольких оснований для предоставления этого отпуска его общая продолжительность не может превышать 17 календарных дней.

При этом каждое основание нужно считать отдельным основанием, а именно:

  • женщина, имеющая двоих или больше детей в возрасте до 15 лет;
  • женщина, имеющая ребенка-инвалида;
  • женщина, усыновившая ребенка;
  • мать-одиночка;
  • отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении);
  • лицо, взявшее ребенка под опеку;
  • один из приемных родителей.

То есть мать-одиночка, воспитывающая двоих детей в возрасте до 15 лет, имеет право на дополнительный социальный отпуск по двум основаниям: как мать-одиночка и как женщина, работающая и имеющая двоих или больше детей в возрасте до 15 лет, продолжительностью 17 календарных дней.

Если женщина усыновила или взяла под опеку ребенка-инвалида, она также имеет право на указанный отпуск продолжительностью 17 календарных дней.

Действующим законодательством не предусмотрен срок давности, после которого утрачивается право на дополнительный социальный отпуск работникам, имеющим детей. Поэтому если работник по каким-то причинам не воспользовался этим правом и не использовал этот отпуск за прошлый год или же за несколько предыдущих лет, то он имеет право использовать его, а в случае увольнения независимо от оснований ему должна выплачиваться денежная компенсация за все неиспользованные дни отпуска согласно ст. 24 Закона об отпусках.

При этом следует учитывать, что в соответствии со ст. 58 Конституции законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени. Поэтому продолжительность неиспользованных социальных дополнительных отпусков работникам, имеющим детей, за прошлые годы должна определяться согласно нормам законодательства, действующим на то времени.

Определение понятия «мать-одиночка» приведено в п. 9 постановления № 9 и п. 5 части тринадцатой ст. 10 Закона об отпусках.

Так, согласно постановлению № 9 матерью-одиночкой следует считать женщину, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери; вдову; другую женщину, которая воспитывает и содержит ребенка сама.

Поскольку п. 5 части тринадцатой ст. 10 Закона об отпусках определяет мать-одиночку как воспитывающую ребенка без отца, факт содержания (алименты) для предоставления отпуска значения не имеет.

Следовательно, право на дополнительный отпуск имеют такие матери-одиночки: женщина, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери; вдова; женщина, воспитывающая ребенка без отца (в том числе разведенная женщина, которая сама воспитывает ребенка).

Если женщина действительно является матерью-одиночкой, то она предоставляет справку из органов регистрации актов гражданского состояния. Проблема возникает с предоставлением такого отпуска разведенной женщине, поскольку отец у ребенка есть и во многих случаях общается с ним и принимает участие в его воспитании.

Кроме того, ст. 157 Семейного кодекса определяет, что вопрос воспитания ребенка решается родителями совместно. Тот из родителей, кто проживает отдельно от ребенка, обязан принимать участие в его воспитании и имеет право на личное общение с ним.

Статьей 158 этого Кодекса предусмотрено, что по заявлению матери, отца ребенка орган опеки и попечительства определяет способы участия в воспитании ребенка и общении с ним того из родителей, кто проживает отдельно от него.

В случае уклонения отца от выполнения своих обязанностей относительно воспитания ребенка мать имеет право обратиться в суд с иском о лишении его родительских прав.

Действующее законодательство не содержит конкретного перечня документов, которые нужно предъявить разведенной женщине, воспитывающей ребенка без отца, для получения дополнительного социального отпуска.

Следовательно, для подтверждения права на указанный отпуск работодателю должен быть предъявлен любой официально составленный, оформленный и удостоверенный в установленном порядке документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается отсутствие участия отца в воспитании ребенка.

В частности, одним из таких документов, например, может быть: решение суда о лишении ответчика родительских прав; определение суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов; акт, составленный социально-бытовой комиссией, созданной первичной профсоюзной организацией либо любой другой комиссией, созданной на предприятии, в учреждении, организации, или акт исследования комитетом самоорганизации населения, в котором со слов соседей (при наличии их подписей в акте) подтверждается факт отсутствия участия отца в воспитании ребенка; справка из школы о том, что отец не принимает участия в воспитании ребенка (не общается с учителями, не забирает ребенка домой, не принимает участия в родительских собраниях) и т. п. 

То есть для получения социального дополнительного отпуска разведенная женщина должна предоставить работодателю один из вышеуказанных или любой другой документ, подтверждающий отсутствие участия отца в воспитании ребенка.

К категории «отец, воспитывающий ребенка без матери» относятся соответственно: мужчина, который не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка записан как его отец; вдовец или разведенный мужчина, воспитывающий ребенка без матери. В случае если мужчина состоит в браке с матерью ребенка, которого воспитывает, то право на указанный отпуск он будет иметь только в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении.

Право на такой отпуск зависит от возраста ребенка. Статьей 19 Закона об отпусках определен возраст детей только для такой категории, как «женщина, работающая и имеющая двоих или больше детей в возрасте до 15 лет». Возраст ребенка-инвалида, усыновленного ребенка, ребенка под опекой, ребенка у матери-одиночки (отца-одиночки) этим Законом не установлен, поэтому нужно руководствоваться общими нормами.

В соответствии со ст. 1 Закона об охране детства и ст. 2 Закона № 2811 ребенок — это лицо в возрасте до 18 лет (совершеннолетие), если согласно закону, который применяется к нему, он не приобретает права совершеннолетнего раньше.

Следовательно, матери-одиночке (отцу-одиночке), женщине, работающей и имеющей ребенка-инвалида или усыновившей ребенка, должен предоставляться такой отпуск до достижения ребенком совершеннолетия.

Предоставляя этот отпуск лицам, которые взяли ребенка под опеку, нужно иметь в виду, что согласно части второй ст. 243 Семейного кодекса опека устанавливается над ребенком, который не достиг 14 лет, а попечительство — над ребенком в возрасте от 14 до 18 лет. Опекуны имеют право на такой отпуск на основании ст. 1861 КЗоТ. Частью второй ст. 76 Гражданского кодекса также предусмотрено, что опека прекращается в случае достижения подопечным четырнадцати лет. В этом случае лицо, которое осуществляло обязанности опекуна, становится попечителем без специального решения об этом.

Указанный отпуск является социальным и предоставляется в календарном году, а не за отработанный рабочий год, поэтому работник может использовать его в полном объеме независимо от отработанного времени в году или даты рождения ребенка — до или после. Он также не утрачивает право на него в году достижения ребенком предельного возраста для его предоставления.

В соответствии с частью первой ст. 24 Закона об отпусках в случае увольнения работника ему выплачивается денежная компенсация за все не использованные им дни ежегодного отпуска, а также дополнительного отпуска работникам,  имеющим детей.

Как следует из содержания статьи, денежная компенсация за такой отпуск допускается только в случае увольнения работника. Указанный отпуск, в отличие от ежегодного, не подлежит делению на части. Вместе с тем если работник имеет право на такой отпуск по двум основаниям, он может сначала воспользоваться им по одному основанию, затем по другому.

В соответствии с частью шестой ст. 20 Закона об отпусках дополнительные отпуска работникам, имеющим детей, предоставляются сверх ежегодных отпусков, предусмотренных статьями 6, 7 и 8 этого Закона, а также сверх ежегодных отпусков, установленных другими законами и нормативно-правовыми актами, и переносятся на другой период или продлеваются в порядке, определенном ст. 11 этого Закона (например, в случае временной нетрудоспособности работника, удостоверенной в установленном порядке).

Согласно ст. 5 Закона об отпусках на дополнительный отпуск работникам, имеющим детей, также распространяется правило относительно невключения в его продолжительность праздничных и нерабочих дней.

«Горячие линии»

Дата: 1 ноября, четверг
Время проведения: с 14:00 до 16:00
Контактный номер: (044) 501-06-42