Інші податки
Тема: Международный опыт

Дело компании «Vodafone»

В судах Индии рассматривается дело компании «Vodafone», в котором оцениваются налоговые последствия продажи активов путем продажи иностранной холдинговой компании. Тем временем российские аналитики обсуждают возможные выводы индийских судов и их релевантность для России.


Обстоятельства дела

Индийская телекоммуникационная компания «Essar» и гонконгский инвестор «Hutch Group» создали совместное предприятие «VEL» для осуществления деятельности в сфере телекоммуникаций, в частности по предоставлению услуг мобильной связи. В 2007 г. заключено соглашение по продаже доли (67%) «Hutch Group»
в СП «VEL» компании «Vodafone» путем покупки активов на уровне дочерней компании «Vodafone В. V.» (Нидерланды). При этом индийские активы скупались не напрямую, а через покупку контролирующей их компании на Каймановых островах.

Покупка индийских активов согласовывалась с индийскими антимонопольными органами. При покупке компании стороны договорились о переводе займов индийских компаний, обсудили вопросы корпоративного управления индийскими компаниями и даже ответственность в случае доначисления налогов индийским компаниям при осуществлении контроля за трансфертным ценообразованием. В объявлениях акционерам, в отчетах компаний (в том числе оффшорных) указывалось, что состоялась продажа индийских активов.

По мнению продавца и покупателя, приобретение оффшорной компании по законодательству Индии не вызывает налоговых последствий, поэтому налог с дохода от соглашения продавцом не был уплачен. Индийские налоговые органы с такой позицией не согласились и начислили компании «Vodafone» налогов почти на 2,6 млрд. дол. США, включая соответствующие пени и штрафы.

При таких обстоятельствах суду не оставалось ничего другого, как признать, что соглашение связано с индийскими активами в степени, достаточной для доначисления налогов в Индии. Однако в индийском законодательстве нет специальных правил налогообложения косвенной продажи индийских активов через продажу холдинговой компании. Фактически индийский суд применил концепцию преимущества содержания над формой, которая все чаще используется в практике иностранных и российских судов.

Претензии можно было предъявить и продавцу, но его бизнес в Индии был продан и принудительное взыскание налога могло оказаться трудноосуществимым. По мнению налоговых органов, компания «Vodafone» как налоговый агент не выполнила обязанностей по удержанию налога.

Выводы для России

Продажа российских активов через продажу иностранной холдинговой компании достаточно популярна в практике соглашений по слиянию и поглощению. Можно предположить, что в большинстве случаев обязательства соглашения будут похожи на обстоятельства дела компании «Vodafone», в частности по согласованию с антимонопольными органами приобретения активов, а не холдинговых компаний. В связи с этим в соглашении о продаже активов и продавцом, и покупателем значительное внимание будет уделяться активам, их характеристикам и возможным рискам.

В российской судебной практике многочисленны случаи применения судами доктрины о преимуществах содержания над формой. В соглашениях отчуждения российских активов через продажу холдинговых компаний исключительно или преимущественно с целью снижения налоговой нагрузки это может привести к неблагоприятным для налогоплательщиков последствиям. Пример дела компании «Vodafone» свидетельствует, что интерпретация законодательства с неблагоприятными последствиями для налогоплательщиков возможна и без изменения законодательства.

В настоящее время налогообложению в России подлежит только доход от продажи российских компаний. Однако тенденции налоговой политики (в частности, согласованные с Кипром дополнения к Соглашению об избежании двойного налогообложения), позволяющие облагать налогом продажу любых компаний (в том числе кипрских), стоимость которых в основном сформирована на российской недвижимости, свидетельствуют о намерении государства ввести принцип налогообложения доходов также и от косвенной продажи имущества в России.

Таким образом, при планировании соглашений продажи или покупки активов следует учитывать риск переквалификации соглашений в соответствии с принципом преимущества содержания над формой, возможность которого проиллюстрирована решениями индийских судов по делу компании «Vodafone».

«Горячии линии»

Дата: 8 декабря, четверг
Время проведения: с 14:00 до 16:00