Інші податки
Тема: Міжнародний досвід

Справа компанії «Vodafone»

У судах Індії розглядається справа компанії «Vodafone», в якій оцінюються податкові наслідки продажу активів через продаж іноземної холдингової компанії. Тим часом російські аналітики обговорюють можливі висновки індійських судів і їх релевантність для Росії.


Обставини справи

Індійська телекомунікаційна компанія «Essar» і гонконгський інвестор «Hutch Group» створили спільне підприємство «VEL» для здійснення діяльності у сфері телекомунікацій, зокрема з надання послуг мобільного зв’язку. В 2007 р. укладено угоду з продажу частки (67%) «Hutch Group» у СП «VEL» компанії «Vodafone» через купівлю активів на рівні дочірньої компанії «Vodafone В. V.» (Нідерланди). При цьому індійські активи скуповувалися не напряму, а через купівлю контролюючої їх компанії на Кайманових островах.

Купівля індійських активів узгоджувалася з індійськими антимонопольними органами. Під час купівлі компанії сторони домовилися про переказ позик індійських компаній, обговорили питання корпоративного управління індійськими компаніями і навіть відповідальність у разі донарахування податків індійським компаніям при здійсненні контролю за трансферним ціноутворенням. В оголошеннях акціонерам, у звітах компаній (у тому числі офшорних) зазначалося, що відбувався продаж індійських активів.

На думку продавця та покупця, придбання офшорної компанії за законодавством Індії не викликає податкових наслідків, тому податок з доходу від угоди продавцем не було сплачено. Індійські податкові органи з такою позицією не погодилися й нарахували компанії «Vodafone» податків майже на 2,6 млрд. дол. США, включаючи відповідні пені та штрафи.

За таких обставин суду не залишалося нічого іншого, як визнати, що угода пов’язана з індійськими активами в мірі, достатній для донарахування податків в Індії. Однак в індійському законодавстві немає спеціальних правил оподаткування непрямого продажу індійських активів через продаж холдингової компанії. Фактично індійський суд застосував концепцію переваги сутності над формою. Подібне дедалі частіше використовується в практиці іноземних і російських судів.

Претензії можна було пред’явити і продавцеві, але його бізнес в Індії було продано й примусове стягнення податку могло виявитися нелегкоздійсненним. На думку податкових органів, компанія «Vodafone» як податковий агент не виконала обов’язків з утримання податку.

Висновки для Росії

Продаж російських активів через продаж іноземної холдингової компанії досить популярний в практиці угод із злиття і поглинання. Можна припустити, що здебільшого зобов’язання угоди будуть схожими на обставини справи компанії «Vodafone», зокрема за узгодженням з антимонопольними органами придбання активів, а не холдингових компаній. У зв’язку з цим в угоді про продаж активів і продавцем, і покупцем значна увага приділятиметься активам, їх характеристикам і можливим ризикам.

У російській судовій практиці є багато випадків застосування судами доктрини про переваги сутності над формою. В угодах відчуження російських активів через продаж холдингових компаній винятково або переважно з метою зниження податкового навантаження це може призвести до несприятливих для платників податків наслідків. Приклад справи компанії «Vodafone» свідчить, що інтерпретація законодавства з несприятливими наслідками для платників податків можлива і без зміни законодавства.

На сьогодні оподаткуванню в Росії підлягає лише дохід від продажу російських компаній. Однак тенденції податкової політики (зокрема, погоджені з Кіпром доповнення до Угоди про запобігання подвійному оподаткуванню), що дають можливість оподатковувати продаж будь-яких компаній (у тому числі кіпрських), вартість яких в основному сформовано на російській нерухомості, свідчать про намір держави запровадити принцип оподаткування доходів також і від непрямого продажу майна в Росії.

Таким чином, при плануванні угод продажу або купівлі активів слід враховувати ризик перекваліфікації угод відповідно до принципу переваги сутності над формою, можливість якого проілюстровано рішеннями індійських судів у справі компанії «Vodafone».

«Гарячі лінії»

Дата: 8 грудня, Четвер
Час проведення: з 14:00 до 16:00